一、《商標(biāo)法》中的有關(guān)規(guī)定

    中國《商標(biāo)法》對商標(biāo)的使用作了明確的界定?！渡虡?biāo)法實施細(xì)則》第二十九條第二款規(guī)定：“前款所指商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用於商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用於廣告宣傳、展覽以及其他業(yè)務(wù)活動。”

    二、當(dāng)前常見的幾種主要的商標(biāo)使用證據(jù)

    1.對商標(biāo)進(jìn)行大規(guī)模的廣告宣傳是使用該商標(biāo)直接有力的證據(jù)，如通過報紙、雜志、電視、廣播等各種廣告媒體進(jìn)行商業(yè)宣傳。但政府公告(包括《商標(biāo)公告》)不在此列。政府公告僅具有公示性，不具有商業(yè)性。如某企業(yè)提供的由某地方政府在當(dāng)?shù)貓蠹埳瞎嫫渖虡?biāo)被該地方政府授予某種榮譽(yù)稱號的證據(jù)，此種證據(jù)為政府公告，不視為使用商標(biāo)的證據(jù)。在新聞媒體上作新聞報道而涉及到某一商標(biāo)，由於其是以新聞的性質(zhì)刊登的，不具有商業(yè)性質(zhì)，同樣由於其不是“廣告”而不視為使用證據(jù)。

    2.許可他人使用商標(biāo)，被許可人的使用視為該商標(biāo)的使用，但應(yīng)當(dāng)由注冊人向商標(biāo)局提供上述使用證明及商標(biāo)使用許可合同。trips協(xié)議第19條第2款明文規(guī)定了“在商標(biāo)注冊人控制的他人使用”(主要指被許可人的使用)，符合“其為維持注冊所要求的使用”。

    3.完全以出口為目的，在本國內(nèi)將商標(biāo)附著於商品或者其包裝物、包裹物，也視為該商標(biāo)在本國內(nèi)的使用。

    三、實踐中常見的爭議問題

    l.注冊商標(biāo)的續(xù)展、注冊人名義變更、注冊人地址變更。商標(biāo)的續(xù)展、變名、變址僅表明商標(biāo)的注冊狀態(tài)，不是商標(biāo)的使用行為，不能視為對該商標(biāo)的實際使用證據(jù)。

    2.使用過程中注冊商標(biāo)發(fā)生了改變。這里分兩種情況。如果注冊人作為證據(jù)提供的實際使用的商標(biāo)與核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)明顯不一致(商標(biāo)主體發(fā)生變化)，這樣的證據(jù)不能視為該商標(biāo)的使用證據(jù);如果提供的商標(biāo)只是局部有改變，但未改變商標(biāo)注冊的顯著特點(diǎn)，注冊商標(biāo)未發(fā)生實質(zhì)性的變化，雖使用的商標(biāo)與原注冊商標(biāo)不完全一樣，仍可視為使用。為了界定何為實質(zhì)性的變化，我們可以借鑒《日本商標(biāo)法》的做法?！度毡旧虡?biāo)法》規(guī)定，將注冊商標(biāo)作下述改動後使用，視為同一商標(biāo)的使用。

    (1)在使用注冊商標(biāo)時，將商標(biāo)圖樣中的文字字體改動。如將印刷字體改為書寫體，楷書改為草書和行書，繁體字改為簡體字，大寫改為小寫。

    (2)在呼叫及含義唯一對應(yīng)情況下，日文的平假名、片假名、英文及漢字之間可以相互使用，不屬於違法使用。

    (3)注冊商標(biāo)圖形非主體部分略有變化。

    (4)有兩種含義相同的文字構(gòu)成的注冊商標(biāo)可分開使用，橫寫的漢字或平假名、片假名可以豎寫。

    3.在香港、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的使用。香港，澳門已回歸祖國成為特別行政區(qū)，臺灣是中華人民共和國不可分割的一部分，但由於歷史原因，這三個地區(qū)與中國大陸實行不同的商標(biāo)法律制度。根據(jù)香港、澳門特別行政區(qū)基本法規(guī)定，香港、澳門特別行政區(qū)保持原有的法律制度。因此，在香港、澳門特別行政區(qū)的使用不能作為維持在中國大陸注冊商標(biāo)的有效使用證據(jù)。由於臺灣還未回歸，有關(guān)臺灣的法律制度如何與大陸銜接還有待探討。

    4.在企業(yè)內(nèi)部發(fā)行的報刊、統(tǒng)計報表、配料單等上使用商標(biāo)。專家認(rèn)為，商標(biāo)必須在以商業(yè)交易為目的，直接或間接地向消費(fèi)者推銷商品或服務(wù)的行為中使用才是有效的使用。這是因為商標(biāo)是市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，商標(biāo)不能脫離市場競爭獨(dú)立存在，市場競爭也離不開商標(biāo)，二者互為因果。企業(yè)在廣告宣傳、貿(mào)易交易文書等方面使用商標(biāo)的行為，這些均是以商業(yè)交易為目的，直接或間接地向消費(fèi)者推銷商品或服務(wù)。企業(yè)在其內(nèi)部財務(wù)報表，統(tǒng)計資料等上使用商標(biāo)的行為，不是以商業(yè)交易為目的，未與消費(fèi)者發(fā)生關(guān)系，這種方式不能視為商標(biāo)的使用。

    5.商標(biāo)注冊人在單件商品上同時使用多個注冊商標(biāo)時，應(yīng)該將每個注冊商標(biāo)分開，各自獨(dú)立，不得重疊在一起產(chǎn)生新的視覺效果，否則不視為使用。對於組合商標(biāo)，對該組合商標(biāo)其中的一部分單獨(dú)進(jìn)行使用，不能視為對該組合商標(biāo)的使用。

    6.商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)上的使用，給商標(biāo)法律保護(hù)帶來了新的問題。由於網(wǎng)上的商標(biāo)使用行為的時間性、地域性尚難確定，因此網(wǎng)上的商標(biāo)使用行為是否視為對商標(biāo)的使用，還需探討。

    四、關(guān)於不使用的正當(dāng)理由

    我國商標(biāo)法并未明確規(guī)定注冊商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由，這很不利於實際操作。

    商標(biāo)所有人因不可控制的經(jīng)濟(jì)或法律原因而導(dǎo)致的不使用，可以作為不使用的正當(dāng)理由，如：政府在三年中不允許進(jìn)口某種商品或其它的政府行為而使某注冊商標(biāo)在一定時期不能使用的，也均應(yīng)視為是“有正當(dāng)理由”而沒有使用。被申請商標(biāo)在異議和異議復(fù)審期間由於權(quán)利未定而導(dǎo)致的不使用，同樣可以視為該商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由。在這些場合，都不是商標(biāo)注冊人自己不用，而是政府的特殊行為阻止了注冊人的正常使用。這些不使用的正當(dāng)理由，屬於商標(biāo)所有人不能控制的因素。在這種情況下，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)是免責(zé)的。這也是我國民事法律的基本原則。專家建議通過立法程序?qū)Υ俗鞒鲆?guī)定。